“村醫(yī)”與“二舅”的恩怨怎了？

近日，一則由up主“衣戈猜想”在Bilibili平臺(tái)上首先上傳的題名為《回村三天，二舅治好了我的精神內(nèi)耗》的短視頻引起了各大社交媒體平臺(tái)上各路網(wǎng)民的廣泛探討。

“二舅”以他莊敬自強(qiáng)的精神，直面人生當(dāng)中苦難的事實(shí)態(tài)度，激勵(lì)了許多在現(xiàn)今持續(xù)承壓的經(jīng)濟(jì)大環(huán)境中同樣踟躕苦行的普通人。在近來因社會(huì)問題的不斷爆發(fā)、甚至顯得有些消頹的社會(huì)氛圍中，多少也因?yàn)橛辛恕岸恕钡拇嬖诙辛诵┰S暖意。

但是，隨著事情的持續(xù)發(fā)酵，不斷的有聲音在追問：究其根源，“二舅”的“悲劇”首先來源于“隔壁村的村醫(yī)”的一次“無心之失”，而我們?yōu)槭裁床荒芡ㄟ^法律的手段來對其行為進(jìn)行事后規(guī)制？

雖然“二舅”對此早已一笑泯了恩仇，但對于我們這些局外人來說，如果對“恩怨”本身的理解尚且不能得到澄清，那么我們也無法說我們已經(jīng)了卻它了。

正因如此，這才需要我們必須進(jìn)入那個(gè)“村醫(yī)”與“二舅”的法律情境。

基本案情

該案的全部經(jīng)過，發(fā)生在改革開放幾年之前的某天，具體時(shí)間應(yīng)為上個(gè)世紀(jì)70年代，地點(diǎn)則為“中國的某個(gè)小山村”。

有一天，正在上中學(xué)的“二舅”發(fā)高燒請假回家。為診療需要，隔壁村的醫(yī)生為其實(shí)施了醫(yī)治，在一天之內(nèi)在他屁股上打了四針。二舅的左腿最終也因此而受到了不可逆的損傷，日常生活能力部分受限。

刑事法律關(guān)系分析

上世紀(jì)70年代，赤腳醫(yī)生的出現(xiàn)是時(shí)代之需。在一定程度上，赤腳醫(yī)生解決或緩解了我國廣大農(nóng)村地區(qū)缺醫(yī)少藥的問題，在廣大農(nóng)村地區(qū)普及愛國衛(wèi)生知識(shí)、除“四害”而醫(yī)療事故罪、非法行醫(yī)罪的首次規(guī)定見諸于我國1997年刑法典。在時(shí)間效力上，根據(jù)“刑法不溯及既往”原則，發(fā)生于我國上世紀(jì)70年代中的“赤腳醫(yī)生”醫(yī)療事故糾紛只能成為我國的社會(huì)發(fā)展進(jìn)程中產(chǎn)生的歷史遺留問題?！薄⒏x病等方面作出了巨大貢獻(xiàn)。

那如果“二舅”生于今日，又當(dāng)如何呢？

由于該案的案情尚有許多我們不曾知曉之處，因此，我們必須在許多關(guān)鍵之處作有限的、必要的假定。

（一）若“村醫(yī)”不具備行醫(yī)資質(zhì)而從事醫(yī)療服務(wù)活動(dòng)，則可能構(gòu)成非法行醫(yī)罪

根據(jù)《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第三百三十六條的規(guī)定，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

其中，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動(dòng)的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”，造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”。

若在今日，“赤腳醫(yī)生”若自始未具備行醫(yī)資質(zhì)，違法對“二舅”施用針劑并造成其中度以上殘疾，其行為符合非法行醫(yī)罪的犯罪構(gòu)成。在有責(zé)性上，“村醫(yī)”主觀上存在疏忽大意的過失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非法行醫(yī)罪的刑事責(zé)任。

（二）若“村醫(yī)”具有醫(yī)師資質(zhì)，則“村醫(yī)”的行為可能構(gòu)成醫(yī)療事故罪

根據(jù)《刑法》第三百三十五條規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

1.在犯罪構(gòu)成該當(dāng)性上，“村醫(yī)”屬于刑法意義上的“醫(yī)護(hù)人員”，其診療行為存在明顯過當(dāng)，對就診人造成了嚴(yán)重的身體健康損害，符合醫(yī)療事故罪的犯罪構(gòu)成。

首先，根據(jù)于1981年2月27日正式頒布實(shí)施的《國務(wù)院批轉(zhuǎn)衛(wèi)生部關(guān)于合理解決赤腳醫(yī)生補(bǔ)助問題的報(bào)告的通知》（已失效）規(guī)定，凡經(jīng)考核合格、相當(dāng)于中專水平的赤腳醫(yī)生，發(fā)給“鄉(xiāng)村醫(yī)生”證書，原則上給予當(dāng)?shù)孛褶k教師水平的待遇。又根據(jù)《中華人民共和國醫(yī)師法》第四十七條的規(guī)定，國家鼓勵(lì)在村醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)中向村民提供預(yù)防、保健和一般醫(yī)療服務(wù)的鄉(xiāng)村醫(yī)生通過醫(yī)學(xué)教育取得醫(yī)學(xué)專業(yè)學(xué)歷；鼓勵(lì)符合條件的鄉(xiāng)村醫(yī)生參加醫(yī)師資格考試，依法取得醫(yī)師資格。若“村醫(yī)”執(zhí)業(yè)至今，并通過了醫(yī)師資格考試，則當(dāng)年的“赤腳醫(yī)生”亦可能取得了醫(yī)師資質(zhì)，滿足醫(yī)療事故罪的主體要件。

其次，村醫(yī)的診療行為存在明顯過當(dāng)之處，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)，其診療行為對“二舅”的身體造成了直接的嚴(yán)重?fù)p害。南方醫(yī)科大學(xué)附屬第三醫(yī)院風(fēng)濕免疫科副主任醫(yī)師何懿醫(yī)生、華中科技大學(xué)附屬協(xié)和醫(yī)院骨科專家張波等人均認(rèn)為，最有可能導(dǎo)致“二舅”殘疾的病癥，是“臀肌攣縮癥”。臀部注射性坐骨神經(jīng)損傷是該病最常見的原因，兒童是可能患有該病的重要群體，藥物的直接刺激和局部毒性作用會(huì)損傷神經(jīng)的營養(yǎng)血管、神經(jīng)、肌肉組織，導(dǎo)致神經(jīng)粘連、卡壓、變性甚至壞死。專家認(rèn)為，施藥時(shí)注射部位不正確、藥物毒性大、推藥速度快、針頭偏斜、坐骨神經(jīng)解剖位置的變異等與患病均有可能的關(guān)系。“村醫(yī)”在一天之內(nèi)向“二舅”注射了四針本應(yīng)慎對兒童使用的藥劑最終引起了該項(xiàng)病變，其診療行為不僅過當(dāng)而且嚴(yán)重不負(fù)責(zé)，也與其終身殘疾損害結(jié)果之間有直接的因果關(guān)系。

2.在行為違法性上，“村醫(yī)”的業(yè)務(wù)行為不能構(gòu)成違法阻卻事由。

在“村醫(yī)”對二舅進(jìn)行診療并對“二舅”一天內(nèi)連續(xù)注射四針?biāo)巹r(shí)，文案并未提示“村醫(yī)”有取得患者的承諾或推定的承諾。此外，該案中的“村醫(yī)”未能正確認(rèn)識(shí)到其注射行為對兒童具有的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性，因此亦未使得患者對其危害有足夠的知情，其業(yè)務(wù)行為不能構(gòu)成違法阻卻事由。

3.在有責(zé)性上，“村醫(yī)”存在主觀過失。

“村醫(yī)”在進(jìn)行診療的過程中，不希望損害結(jié)果發(fā)生，但其應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害而未能預(yù)見損害結(jié)果的發(fā)生，屬于疏忽大意的過失。

綜上所述，若在今日，“村醫(yī)”的行為可能構(gòu)成醫(yī)療事故罪。

民事法律關(guān)系分析

“二舅”是否能通過侵權(quán)之訴而得到現(xiàn)實(shí)的救濟(jì)呢？

非常遺憾，不能！

即使《民法典》擁有溯及力，能夠?qū)υ摪赣柚械氖录托袨橛枰赃m用，“村醫(yī)”及其執(zhí)業(yè)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的損害責(zé)任也不成立。究其原因，其命門在于醫(yī)療損害責(zé)任的歸責(zé)原則，以及診療活動(dòng)中醫(yī)務(wù)人員過錯(cuò)的界定條款上。

首先，醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療損害責(zé)任的賠償責(zé)任的是以主觀過錯(cuò)為前提的?！吨腥A人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第一千二百一十八條規(guī)定，患者在診療活動(dòng)中受到損害,醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員有過錯(cuò)的,由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，關(guān)于過錯(cuò)的具體認(rèn)定是根據(jù)當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平的?！睹穹ǖ洹?em>第一千二百二十一條規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中未盡到與當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù),造成患者損害的,醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

而上世紀(jì)七十年代，“赤腳醫(yī)生”中有相當(dāng)部分是僅經(jīng)醫(yī)護(hù)專業(yè)短期培訓(xùn)的學(xué)員，不僅沒有固定編制，甚至可能并無生活補(bǔ)助，再加上當(dāng)時(shí)醫(yī)療條件有限——其歷史任務(wù)主要是降低嬰兒死亡率和根除傳染疾病。因此，根據(jù)當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平，“村醫(yī)”的做法可能是一種“正?！钡奶幹梅桨福覀兒茈y以現(xiàn)在的眼光來認(rèn)定“村醫(yī)”未盡到與當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，也因此很難認(rèn)定在診治過程中存在過錯(cuò)。

結(jié)語至此。反觀現(xiàn)代，如果我們是“二舅”，我們至少能夠有法律依據(jù)來維護(hù)自己的合法權(quán)益。時(shí)代見證中國現(xiàn)代法律的進(jìn)步與醫(yī)學(xué)的規(guī)范，希望“二舅”的苦難與遺憾能更少一點(diǎn)。最后，勉勵(lì)大家，砥礪前行！